虽然,与法典法相比较,普通法在稳定、刻板和机械性方面实在算不得什么,但由于它在程序上的规定十分严格,因此,在英国,它仍然代表着法律不变的“常经”;代表着法律之稳定和确定的部分。恰恰是此种情形,影响和妨碍了变迁的社会经济关系及其法律调整,影响了新兴的商人阶层之权利保护,于是,他们需要一种更加灵活的机制来解决权利的保障和救济问题。这就是衡平法得以产生的因由。
在英国,相当一部分人基于普通法的立场,认为衡平法不是法。但至少我们可以说衡平法体现了一种具有政策性的法律原则。因为衡平法是根据“公平正义”、“自然理性”、“人类良心”以及教会法的一些道德规条来解决、救济普通法所不能维护的主体权利的。事实上,它是对普通法之刻板的、机械的内容和程式的一种纠偏和补充。尽管在一开始,它阴差阳错地强化了王权的力量,但其结果还实际地推动了资本主义商业经济大战,也推动了英国法律体系中衡平法的发展。虽然衡平法在形式上也是从衡平法院的判例而来,但在内容上以及程序上则大为不同。它赋予法律以更加灵活的因素。这种因素虽然曾给新兴的商人们带来了好处,但它的不确定缺陷也很快暴露。因此到诺丁汉大法官时,对它作出了相对确定性的重大改革。不过其内容仍然是对普通法缺陷的补充和纠偏。尽管在美国和其他英美法系国家,不存在专门的衡平法,但这并不意味着衡平法的判例对他们不存在影响。
字串6 普通法也罢、衡平法也罢,作为一判例形式出现的法律,他们自身都存在着固有的确定性不足的缺陷。为了使法律更具有确定性,在英美法系国家也广泛地运用制定法。在英国,“制定法与表现为判例形式的普通法和衡平法相对应,被称为成文法。是由国王、国会和其他拥有立法权的机关明文制定并公布施行的法律。”这种情况,大体也可适用于表述英美法系其他国家的制定法。相比较而言,在英美法系国家中,美国更加重视制定法,而英国仍然强调普通法。但这种区别是次要的。制定法虽然与普通法和衡平法相对应,但它在以司法为中心的法律体系中,在总体上仍然只是补充,它并没有背离普通法精神,更没有、也不会否弃经验进化主义原则。而只是对于司法中心主义和经验进化主义原则的表现方式做了微小的补充和修正而已。
从以上叙述可见,英美法系之法律体系的三元结构,并不是按照对社会关系和社会现象的抽象分类作出的,而是根据法律自身的经验演进一步一步地积累起来的。它典型地体现着和理性建构相对应的另一种法律体系模式。因此,在这里我们不是很明显地能够感觉到三元法律体系之间的内在逻辑关联(而在理性建构主义的三元法律体系中,我们则能明显感受到三者之间的内在逻辑关联),只有当我们进入到英美法系发展的历史进程中时,才能感受到普通法、衡平法和制定法之间的三位一体特征,才能觉察到其间的逻辑关联。
字串6 四、法律体系与司法
在我国的法理学中,法律体系的划分乃是和法律部门的划分紧密相关的问题。什么是部门法?它是指以特定的调整对象和调整方法为根据,而对一国现行的法律所做的分类。亦即部门法是以一定社会关系为调整对象的、具有独特调整方法的法律分类。在这里,调整对象和调整方法分别构成部门法分类的两个基本指标。只有具备相对独立的调整对象和具有自身独特的调整方法,才能形成部门法,否则,就构不成部门法。
所谓调整对象,是指法律所调整的社会关系。我们知道,法律是以主体间的社会交往关系为其调整对象和调整使命的,法律就是社会交往关系的调整器。不同部门的法律,分别调整着不同的社会关系。例如,民法作为部门法所要调整的是平权关系,即主体在交往中所发生的具有平等性质的财产权关系和人身权关系,即民事关系。而行政法所要调整的则是非平权关系,即主体在交往中所形成的具有非对等性质的命令和服从关系,即行政关系。其它诸如:宪法所调整的是宪政关系;诉讼法所调整的是诉讼关系;刑法所调整的是刑事关系等等。没有相对独立的社会关系和调整对象,也就不存在独立的部门法。而相对独立的社会关系,事实上又是社会大分工的产物。社会化分工不但使得不同的主体被分配到各自不同的领域,而且也使不同领域的社会关系显现出了割裂的趋势。部门法的出现,就是为了因应社会分工所导致的社会关系之分裂的结果。
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